Как мКАС и корпоративные споры с иностранным элементом

Компетенция МКАС возникает только при одновременном выполнении двух условий: действующей арбитражной оговорки и наличия иностранного элемента по критериям Закона Российской Федерации от 7 июля 1993 года N 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже» (далее — Закон об МКА). Без обоих условий МКАС не вправе принять спор к рассмотрению.

Иностранный элемент по статье 1 Закона об МКА — это нахождение коммерческого предприятия хотя бы одной стороны за пределами Российской Федерации, либо исполнение договора за рубежом, либо тесная связь предмета спора с иностранным государством. Участие в корпоративной структуре иностранного холдинга или нерезидента — типичный пример такого элемента.

• Проверьте устав, акционерное соглашение и все договоры между сторонами на предмет арбитражной оговорки.
• Убедитесь, что оговорка не противоречит исключительной подведомственности российских арбитражных судов по статье 225.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
• Зафиксируйте документально иностранный элемент: выписки из иностранных реестров, договоры с нерезидентами, корпоративные структуры.
• Если оговорка есть, но иностранного элемента нет, — спор остаётся в исключительной компетенции арбитражного суда Российской Федерации.
• При наличии сомнений в действительности оговорки получите правовое заключение до подачи иска.

Стороны вправе выбрать применимое материальное право по статье 28 Закона об МКА — автономия воли сторон в международном арбитраже шире, чем в государственном суде. Если выбор не сделан в договоре или соглашении, арбитры определяют применимое право самостоятельно по коллизионным нормам.

Место арбитража — юридическое, а не физическое понятие: оно влияет на процессуальное право, применимое к разбирательству, язык производства и суд, который будет исполнять решение принудительно. Москва как место арбитража означает, что обеспечительные меры выдаёт Арбитражный суд города Москвы, а исполнение решения МКАС проходит через российский суд по статье 45 Закона об МКА.

• Зафиксируйте место арбитража и применимое право в арбитражном соглашении или при подаче иска.
• Если применимое право — иностранное, заблаговременно получите заключение иностранного адвоката об его содержании.
• Учтите, что Регламент МКАС 2017 года позволяет вести разбирательство на русском или английском языке по соглашению сторон.

Исковое заявление в МКАС подаётся по Регламенту МКАС 2017 года с уплатой регистрационного сбора (500 долларов США) и арбитражного сбора в зависимости от цены иска. Заявление направляется в секретариат МКАС на русском или английском языке с приложением всех доказательств и текста арбитражного соглашения.

Параллельно — в течение 48 часов — подайте в компетентный государственный суд заявление об обеспечительных мерах по статьям 90 и 99 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Возможности МКАС по самостоятельному принятию обеспечительных мер ограничены: для ареста акций или запрета регистрационных действий в ЕГРЮЛ необходим государственный суд. По данным CASUS, промедление с подачей обеспечения более чем на 5 рабочих дней в трёх из четырёх случаев делает арест бессмысленным — активы успевают переместить.

• Подготовьте исковое заявление с расчётом суммы требований и обоснованием юрисдикции МКАС.
• Одновременно подайте заявление об обеспечительных мерах в арбитражный суд по месту нахождения ответчика или его имущества.
• Направьте ответчику уведомление об арбитраже заказным письмом и на электронную почту, зафиксированную в договоре.
• При необходимости — запросите у арбитров МКАС рекомендательные обеспечительные меры по статье 26 Регламента МКАС.

МКАС не связан строгими правилами о допустимости доказательств — стандарт близок к стандарту Типового закона ЮНСИТРАЛ: арбитры оценивают доказательства по внутреннему убеждению. Однако документы иностранного происхождения должны быть легализованы или апостилированы, а переводы — удостоверены нотариально.

Электронные доказательства — переписка, корпоративные решения в цифровом виде, выписки из иностранных реестров — фиксируйте через нотариальный протокол осмотра. Суды и арбитры в России систематически отклоняют незаверенные распечатки из мессенджеров как недопустимые доказательства.

• Апостилируйте все документы из стран — участниц Гаагской конвенции 1961 года; для остальных — проводите консульскую легализацию.
• Запросите в иностранном реестре выписки о статусе компании и её должностных лицах; срок актуальности — не более 3 месяцев.
• Зафиксируйте корпоративную структуру через диаграмму владения с документальным подтверждением каждого звена.

Решение МКАС исполняется добровольно либо принудительно. Для принудительного исполнения в России кредитор обращается в арбитражный суд с заявлением о выдаче исполнительного листа по статье 45 Закона об МКА. Суд проверяет соблюдение процедуры и отсутствие оснований для отказа по статье 36 Закона об МКА — он не пересматривает дело по существу.

За рубежом решение МКАС признаётся и исполняется по Нью-Йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 года в 164 государствах-участниках. Основание для отказа в исполнении — нарушение публичного порядка страны исполнения или ненадлежащее уведомление ответчика. Подача заявления об исполнении за рубежом — через местного адвоката; срок давности по исполнению в большинстве юрисдикций составляет от 3 до 10 лет. Подробнее о процедуре признания иностранных арбитражных решений — в руководстве по признанию иностранного арбитражного решения.

• Подайте заявление о выдаче исполнительного листа в арбитражный суд по месту нахождения ответчика или его имущества в России.
• За рубежом — привлеките местного адвоката для подачи заявления в суд страны исполнения; приложите апостилированные копию решения и арбитражного соглашения.
• Если ответчик уклоняется от уведомления или оспаривает решение, — зафиксируйте все факты надлежащего уведомления в ходе арбитража.