Due diligence перед сделкой M&A — для мажоритария

Что именно проверяет мажоритарий при due diligence M&A?

Due diligence для мажоритария — не формальная процедура, а инструмент управления рисками. Согласно статье 67.2 Гражданского кодекса Российской Федерации, корпоративный договор может ограничивать права нового участника, не раскрытые до сделки. Суды признают такие ограничения обязательными даже при отсутствии регистрации договора в ЕГРЮЛ — позиция подтверждена Постановлением Пленума Верховного Суда от 23 июня 2015 года № 25.

Ключевые направления проверки для мажоритария разделяются на три блока. Первый — корпоративная структура: состав участников, история изменений в ЕГРЮЛ, наличие корпоративных договоров и залогов долей. Второй — судебные и административные риски: действующие споры по статье 225.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исполнительные производства, налоговые претензии. Третий — операционные риски: лицензии, разрешения, ключевые контракты с условиями change of control.

Отдельного внимания требуют сделки, совершённые компанией-целью за последние три года: крупные сделки и сделки с заинтересованностью по главе V Федерального закона об акционерных обществах могут быть оспорены уже после закрытия M&A — и новый мажоритарий окажется ответчиком.

Как корпоративный конфликт в компании-цели разрушает сделку M&A?

Скрытый корпоративный конфликт — наиболее частый источник постсделочных потерь мажоритария. По данным CASUS, в 2023–2024 годах примерно в каждом третьем деле о корпоративных спорах по статье 225.1 Арбитражного процессуального кодекса покупатель доли становился соответчиком по иску, инициированному ещё до закрытия сделки. Риск особенно высок при приобретении компаний с историей конфликтов 50/50 или с несколькими миноритариями.

Механизм разрушения сделки типичен. Продавец намеренно скрывает поданный иск об оспаривании решения собрания или корпоративный договор с правом преимущественной покупки. После перехода доли новый мажоритарий обнаруживает, что сделка оспаривается третьим лицом, а защита от враждебного поглощения требует отдельных процессуальных действий.

Судебная практика подтверждает: покупатель, не проявивший должной осмотрительности при приобретении доли, лишается права на возмещение убытков по статье 431.2 Гражданского кодекса в полном объёме. Арбитражные суды оценивают «осмотрительность» в том числе через факт проведения юридического due diligence.

Какие документы необходимо запросить мажоритарию при due diligence?

Документарный due diligence мажоритария строится по принципу «от структуры к рискам». Первичный пакет включает устав со всеми редакциями, протоколы общих собраний за три года, выписку из ЕГРЮЛ с историей изменений и корпоративные договоры. Отсутствие любого из этих документов — самостоятельный индикатор риска.

• Устав и все зарегистрированные редакции — для проверки ограничений на отчуждение доли по статье 21 Федерального закона об обществах с ограниченной ответственностью.
• Протоколы общих собраний за три года — для выявления оспариваемых решений по статьям 43–46 того же закона.
• Судебные дела на сайте «Мой арбитр» и в базе ГАС «Правосудие» — поиск по ИНН компании и по физическим лицам участников.
• Реестр залогов нотариата — проверка обременений долей.
• Крупные договоры с условиями досрочного расторжения при смене контроля.

Как схема захвата через смену директора влияет на M&A мажоритария?

Одна из наиболее опасных схем при M&A — приобретение компании, директор которой был сменён с нарушениями. Согласно схеме захвата через смену директора, внеочередное собрание проводится без надлежащего уведомления участников по статье 36 Федерального закона об обществах с ограниченной ответственностью, и новый директор регистрируется в ЕГРЮЛ. После закрытия M&A мажоритарий обнаруживает: прежний директор оспаривает своё отстранение, а сделки, заключённые «новым» директором до покупки, могут быть признаны недействительными по статье 174 Гражданского кодекса.

Контрмеры при due diligence включают проверку непрерывности полномочий директора через сопоставление протоколов собраний и ЕГРЮЛ, а также запрос у нотариуса сведений о заявлениях, поданных в ФНС. Подробнее об инструментах враждебного поглощения в России и методах его распознавания — в смежном материале.

Три сценария для мажоритария по итогам обнаружения этой схемы в ходе due diligence:

• Основной (мажоритарий как покупатель): переговоры о снижении цены и включение расширенных заверений по статье 431.2 Гражданского кодекса с неустойкой.
• Смежный (мажоритарий как продавец с переходящим конфликтом): раскрытие конфликта в договоре для исключения будущих претензий.
• Общий: отказ от сделки с фиксацией причин в письменной форме — для защиты задатка и возможного возмещения расходов на due diligence.

Как структурировать M&A, чтобы минимизировать риски мажоритария?

Структурирование сделки — продолжение due diligence правовыми инструментами. Заверения об обстоятельствах по статье 431.2 Гражданского кодекса должны охватывать отсутствие судебных споров, корпоративных договоров и ненадлежащих решений собраний. Неустойка за недостоверные заверения устанавливается отдельно от убытков — суды взыскивают их кумулятивно.

Отлагательные условия сделки — второй инструмент защиты. Закрытие M&A ставится в зависимость от получения выписок из реестра залогов, справок об отсутствии исполнительных производств и завершения проверки полномочий директора. Депонирование части цены у эскроу-агента на срок исковой давности по оспариванию решений собраний (2 месяца по статье 43 Федерального закона об обществах с ограниченной ответственностью) снижает риск невозмещённых потерь.

Корпоративный договор между мажоритарием и оставшимися участниками, заключённый одновременно со сделкой, фиксирует согласованный порядок управления и процедуры разрешения будущих конфликтов — до их возникновения, а не после. Материалы по аналитике корпоративных конфликтов собраны в разделе «Корпоративные конфликты» на нашем сайте.