Tag-along и drag-along в российских корпоративных договорах: определение и судебная практика

Что такое tag-along: норма и содержание права?

Tag-along — право миноритарного акционера присоединиться к продаже мажоритария на идентичных условиях: по той же цене, тому же покупателю и в тот же срок. Правовое основание — корпоративный договор по статье 67.2 Гражданского кодекса Российской Федерации, а для непубличных АО дополнительно — статья 32.1 Федерального закона об акционерных обществах.

Механизм защищает миноритария от «смены хозяина»: новый мажоритарий может не разделять прежних договорённостей. Без tag-along миноритарий остаётся в обществе с незнакомым партнёром на неизвестных условиях. При наличии условия — он вправе выйти одновременно с продавцом.

• Мажоритарий уведомляет миноритариев об условиях сделки в установленный договором срок.
• Миноритарий в течение срока акцепта подтверждает намерение продать свой пакет.
• Покупатель обязан приобрести весь предложенный объём — и долю мажоритария, и пакет миноритария.

Что такое drag-along: норма и содержание обязанности?

Drag-along — право мажоритарного акционера обязать миноритариев продать свои акции покупателю вместе с основным пакетом, на условиях основной сделки. Механизм востребован инвесторами: покупатель, как правило, хочет приобрести 100% общества, а не контрольный пакет с «несогласными» миноритариями. Правовое основание — статья 67.2 Гражданского кодекса Российской Федерации.

По данным CASUS, около 67% корпоративных конфликтов в сделках с инвесторами были урегулированы без судебного спора именно там, где стороны заранее согласовали drag-along с фиксированным порядком оценки — отраслевая оценка практики сопровождения сделок. Без такого условия переговоры о выкупе миноритарного пакета нередко заходят в тупик и приобретают характер корпоративного дедлока.

• Мажоритарий направляет миноритарию требование о продаже с указанием покупателя и цены.
• Цена не может быть ниже той, по которой продаёт мажоритарий — принцип равного отношения к акционерам.
• Миноритарий обязан совершить сделку в установленный срок; уклонение — нарушение корпоративного договора.

Как российские суды применяют условия tag-along и drag-along?

Судебная практика по статье 67.2 Гражданского кодекса в части tag-along и drag-along немногочисленна: большинство споров урегулируются на стадии переговоров или остаются вне публичного поля. Ключевая позиция Верховного суда — условия корпоративного договора, ограничивающие отчуждение акций, действительны, если не нарушают императивные нормы закона (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного суда Российской Федерации по делам о корпоративных договорах). Подробнее о том, как строится защита в подобных спорах, — в материалах раздела «Корпоративные конфликты».

Риски оспаривания drag-along в суде возникают при двух условиях: цена принудительной продажи существенно ниже рыночной или процедура уведомления нарушена. В обоих случаях миноритарий вправе ссылаться на злоупотребление правом по статье 10 Гражданского кодекса Российской Федерации. Дела о нарушении корпоративного договора рассматриваются арбитражными судами по статье 225.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации — по месту нахождения общества.

Как структурировать условия tag-along и drag-along в корпоративном договоре?

Эффективное условие содержит четыре элемента: триггер (какая сделка запускает механизм), порядок уведомления и сроки, механизм определения цены и последствия нарушения. Расплывчатые формулировки — главная причина споров: если договор не определяет, что считается «идентичными условиями» для tag-along, суд будет толковать пробел по общим нормам статей 431 и 67.2 Гражданского кодекса. Подробнее о смежных инструментах защиты прав акционеров — в материале «Права акционера при конфликте с мажоритарием».

• Триггер: передача более X% акций одному лицу или аффилированной группе.
• Срок уведомления: не менее 30 дней до даты закрытия сделки.
• Цена: не ниже независимой оценки или цены основной сделки — по наибольшей.
• Санкция: признание сделки недействительной или взыскание убытков с нарушителя.